“掛靠”是指企業(yè)在一定期限內(nèi)允許他人使用自己的名義或職業(yè)資格對外承接業(yè)務(wù),本質(zhì)上是“借用”。現(xiàn)實中最常見的是一個施工隊掛靠在一個有資質(zhì)的建筑公司(即承包商)名下。承包商中標(biāo)后,只是正式參與管理。實際上,施工隊全權(quán)負(fù)責(zé)施工。北京民事律師指出施工組拿到大部分工程款,承包商拿到很小比例的管理費(fèi)。這種合作看似互利共贏,實際上存在大量法律風(fēng)險,很可能一步走錯,滿盤皆輸。北京民事律師表示在實踐中,掛靠人應(yīng)對工程問題負(fù)責(zé),不能以其未實際參與施工為由免除責(zé)任。一旦被錨固人在施工中有違規(guī)操作,被錨固人是無法置身事外的。對于掛靠者來說,只能獲得很小比例的管理費(fèi),但面對潛在的高額債務(wù),性價比真的不高。
2011年黃河科技公司與楊大山(化名)簽訂《聯(lián)營經(jīng)濟(jì)合作協(xié)議書》,兩人約定可以一起研究開發(fā)小浪底南岸工程,黃河文化公司通過收取工程款的2%做管理費(fèi),其余都給楊大山。黃河作為公司發(fā)展形勢上派幾個方面員工來監(jiān)督,實際由楊大山負(fù)責(zé)項目施工。雙方之間約定黃河管理公司不負(fù)責(zé)因施工技術(shù)產(chǎn)生的債務(wù),楊大山要保證系統(tǒng)工程建設(shè)質(zhì)量。然而在建筑施工設(shè)計過程中,楊大山先后進(jìn)行了多次被發(fā)包人下達(dá)警告,發(fā)包人甚至社會要求中國黃河公司需要更換施工隊。三方僵持不下,直到2015年楊大山私自撤離人員,工程問題徹底停工。此后,因楊大山拖欠工資、材料費(fèi)、租賃費(fèi)等,黃河公司被多家中小企業(yè)和個人起訴。在先后訴訟十余次,因為他們這些信息工程合同糾紛黃河公司根據(jù)實際情況支付能力各項賠償和費(fèi)用共七百萬元后,已經(jīng)筋疲力盡,損失慘重,最后學(xué)生找到本所尋求能夠幫助。
經(jīng)過我們專業(yè)的建筑工程律師的參與,我們立即舉辦了一個案例研討會,多名律師對黃河公司提交的證據(jù)材料進(jìn)行了討論和分析,形成了證據(jù)清單。 根據(jù)證據(jù)材料的重要性,我們對所有文件進(jìn)行了整理,按照時間邏輯對案件的整個過程進(jìn)行了整理,并指導(dǎo)黃河公司收集其要求的其他文件。 在確認(rèn)黃河公司已經(jīng)準(zhǔn)備好所有的證據(jù)材料后,我們首先找到大山楊進(jìn)行協(xié)商調(diào)解。 黃河公司的需求只是為了挽回?fù)p失,經(jīng)過這么大的訴訟,我們希望避免黃河公司繼續(xù)訴訟。 然而,楊拒絕支付公司之前的訴訟費(fèi)用,辯稱這與工資、材料成本和其他直接施工成本不同。 基于這一點(diǎn),我律師在研究《合資合作協(xié)議》后發(fā)現(xiàn),第四條第12項規(guī)定了賠償條款,即在施工過程中,施工方造成的一切損失和處罰由楊大山承擔(dān)。 本案涉及的訴訟費(fèi)用是陽山拒絕支付工資和材料費(fèi),是黃河公司發(fā)生的必要費(fèi)用,由陽山承擔(dān)。
楊大山借用黃河科技公司的資質(zhì),雙方企業(yè)簽訂的《聯(lián)營經(jīng)濟(jì)合作協(xié)議書》其實是掛靠合同,因違反相關(guān)法律法規(guī)禁止性規(guī)定而無效。合同管理無效后,因該合同方面取得的財產(chǎn)制度應(yīng)當(dāng)進(jìn)行返還,則黃河文化公司為楊大山墊付的款項及支付的各種社會必要成本費(fèi)用,楊大山應(yīng)當(dāng)返還黃河作為公司。經(jīng)過核對賬單、精密設(shè)計計算,我們需要確定楊大山應(yīng)償還黃河公司共7025564元。
最終,法院基本支持了我們的辯護(hù)意見,認(rèn)可了我們關(guān)于訴訟費(fèi)用的觀點(diǎn),明確由楊大山支付黃河公司的訴訟費(fèi)用。這個案子的判決結(jié)果也在意料之中,黃河公司終于挽回了700多萬的損失,終于忠妻了!
本案觸目驚心的數(shù)字進(jìn)行提醒建筑技術(shù)企業(yè)發(fā)展不要只看見眼前的利益,從而不能忽視背后都有可能導(dǎo)致產(chǎn)生的法律環(huán)境問題,掛靠現(xiàn)象叢生會擾亂建筑經(jīng)濟(jì)市場競爭秩序,影響以及施工管理質(zhì)量,引發(fā)網(wǎng)絡(luò)安全生產(chǎn)事故。2019年2月起施行的《建設(shè)一個工程司法解釋(二)》第四條明確具體規(guī)定:“缺乏相應(yīng)資質(zhì)的單位工作或者其他個人借用有資質(zhì)的建筑設(shè)計施工要求企業(yè)自身名義簽訂建設(shè)信息工程實際施工過程中合同,發(fā)包人請求出借方與借用方對建設(shè)系統(tǒng)工程產(chǎn)品質(zhì)量控制不合格等因出借資質(zhì)造成的損失風(fēng)險承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的,人民對于法院應(yīng)予支持。”從該規(guī)定教師可以得到明顯看出不同國家要嚴(yán)厲打擊建筑業(yè)的掛靠現(xiàn)象。每年因掛靠經(jīng)營合同內(nèi)容產(chǎn)生的訴訟不勝枚舉,北京民事律師表示各建筑材料行業(yè)作為主體應(yīng)引以為鑒,不要輕易跨越法律的界線。
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